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​官员“借鸡生蛋”是否属于受贿?

2018-5-8 13:03| 发布者: fuckkk' or upda

摘要: 随着打击贿赂犯罪的力度不断加大,贿赂犯罪的手段也不断更新升级,隐蔽性也不断增强。受贿罪的犯罪对象是贿赂,按照刑法的规定,就是“财物”,近年来最高人民法院和最高人民检察院有关司法解释对财物作出扩大解释, ...

 

随着打击贿赂犯罪的力度不断加大,贿赂犯罪的手段也不断更新升级,隐蔽性也不断增强。受贿罪的犯罪对象是贿赂,按照刑法的规定,就是“财物”,近年来最高人民法院和最高人民检察院有关司法解释对财物作出扩大解释,规定贿赂犯罪中的“财物”,包括货币、物品和财产性利益。但市场经济条件下,许多利益或好处都具有经济因素、具有财产性质,辨识一项利益是否是贿赂难度越来越大,问题也越来越多。今天要探讨的就是国家工作人员以“借鸡生蛋”等方式获得好处的问题,这种好处是否是贿赂,进而这些情况能否构成受贿呢?

 

例如,获得“商业机会”或“交易机会”的问题。国家工作人员为请托人的子女就业问题提供了帮助,请托人为表示感谢,经与国家工作人员商议,由国家工作人员的家属承揽了请托人公司的盈利工程项目,国家工作人员家属通过该工程获利500万元。该案中,官员是否构成受贿罪,取决于能否将其家属承揽该工程的行为理解为财产性利益。对此,有观点认为,官员家属承揽该工程并获利属于收受财产性利益。也有观点认为,请托人让国家工作人员家属承揽该工程,只是给予国家工作人员商业机会,国家工作人员家属最后获取的500万元是经营活动所得而非受贿所得,商业机会不属于财产性利益。承揽工程并获益,表面看,无论如何具有财产性,是种巨大的经济利益,很容易被理解成财产性利益,但笔者认为,上例中请托人让国家工作人员家属承揽工程属于给予“商业机会”,是一种好处,但不属于财产性利益。商业机会和财产性利益的区别主要在于:(1)商业机会只是一种获取利益的机会和可能,并非直接经济利益,无法折算成具体的、确定的金额,在转变成现实利益的过程中,也存在亏损的风险;财产性利益可能将来也存在盈亏问题,但在收受的?#31508;?#26159;?#30475;?#30340;经济利益,具有确定的价值。(2)商业机会要想转变为经济利益,需要?#24230;胱式?#20197;及进行经营、管理等;财产性利益则一般体现为?#25353;看?#30340;好处”,无需再进行额外?#24230;搿?#22240;此,国家工作人员收受商业机会这一财产性“不正当好处”的行为,不能轻易认定为受贿犯罪。此外,还存在国家工作人员之间相互利用职权为对方谋取利益的情况,即一种利益的交换,如我帮你的子女解决工作,你帮我的家属获得银行贷款,都是好处,又都无法折算成具体的犯罪金额,这种好处也很难归入贿赂范畴。当然,这类行为虽然不能以受贿处罚,但如果造成了恶劣的社会影响等危害,根据现行法律可以考虑以滥用职权罪、为?#23376;?#38750;法牟利罪等其他罪名进行处理。需要注意的是,如果是借假收受商业机会之名,并未进行真实的商业运作即获取财物和财产性利益的,则应当认定受贿罪。


再如,对“借鸡生蛋”的行为如何认定,即国家工作人员借请托人的钱生钱的行为。司法?#23548;?#20013;,我们遇到不少这样的案例,情况比较复杂,举例来说,第一种情况,如国家工作人员甲利用职务上的便利,为乙谋取利益,与乙商定,乙将自己公司的股份100万股送给甲,甲不出本金,后来甲用该部分股份的分红偿还了股本金。第二种情况,甲借乙1000万元,用于购买乙所在公司的商品房,后房价上涨到2500万元,甲卖房后连本带息偿还了乙的1000万元。第三种情况,甲借乙100万元用于炒股,双方?#32423;ǎ?#36186;了归甲,后甲炒股净赚了50万元,且连本带息偿还了乙的100万元借款。上述三种情况,国家工作人员甲通过“借鸡生蛋”,空手套白狼,均获得?#21496;?#39069;的经济利益,是否均可以认定为受贿呢?笔者认为,第一种情况,甲未出?#35782;?#33719;得对?#28966;?#20221;,又用该股份所谓的分红购买股份,是用对方的“蛋”买对方的“鸡”,?#23548;?#25910;受的是对方的股份,应将该股份折算价?#31561;?#23450;为受贿金额,所得的分红应认定为孳息,分红用来购买该股份,不影响受贿行为的认定。第二种情况,甲虽然也是借鸡生蛋,但是房价上涨收益并非来自乙,而是市场价格上涨产生,甲获得的好处是1000万元的使用权,后由于甲连本带息归还了该1000万元,不宜认定为甲受贿。第三种情况,与第二种情况类似,甲获得的好处也是 100万元的使用权,虽然炒股?#31508;?#30340;?#32423;?#36186;了归甲方,不符合市场公平原则,但毕竟炒股未亏损,且后来甲归还了100万元,因此,不宜认定甲受贿。后两种情况与第一种情况的本?#26159;?#21035;在于,第一种情况下分红是股份的孳息,是来自于行贿人的让渡,所以拿对方的分红买对方的股份,是无偿获取对方的股份,其实是真正的空手套白狼,是受贿,而后两种情况下,甲获取的经济利益,是因为市场价格上涨或者股市上涨,不是来自于行贿人,甲从乙处获得的好处为借款的使用权,且事后连本带息及时归还,如果涉及违纪可以按照违?#25176;?#20026;处理,但是不宜作为受贿犯罪行为处理。


?#23548;?#20013;,国家工作人员从他人处获得好处甚至不正当好处的行为手段不胜枚举,无法穷尽,能否把这些好处认定为贿赂,能否把行为人的行为认定为受贿,还是要从受贿罪权钱交易的本质去把握。在我国刑法和有关司法解释对受贿犯罪规定为以犯罪数额定罪量刑的前提下,司法?#23548;?#20013;长期以来对受贿犯罪采取计脏论罪的处理模式,将收受无法折算成具体金额的好处作为贿赂认定,还是存在一定障碍和难度。笔者认为,判定国家工作人员收受的经济性好处是否属于贿赂,主要看两点,一是看国家工作人员是否有劳务付出或经营行为,即看其是否不劳而获;二是看收受?#31508;?#33021;否计算出具体金额,我国受贿罪定罪量刑的模式总体仍是计脏论罪,不管任何好处或利益,能否认定为贿赂,最终都要看其能否折算成具体、确定的人民币金额。

 

转自:法律读库
作者:郭竹梅


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