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未经许可违建房屋并对外租售构成非法经营罪

2018-4-28 12:10| 发布者: fuckkk' or upda

摘要: 被告人张某,男,某年某月某日出生于北京市,小学文化,北京某物业管理有限公司法定代表人,住北京市平谷区;因涉嫌犯非法经营罪,于2016年6月23日被刑事拘留,同年7月6日被逮捕,2017年7月7日经本院决定被取保候审 ...

来源:刑事备忘录


当事人信息

 

公诉机关北京市平谷区人民检察院。

 

被告人张某,男,某年某月某日出生于北京市,小学文化,北京某物业管理有限公司法定代表人,住北京市平谷区;因涉嫌犯非法经营罪,于2016年6月23日被刑事拘留,同年7月6日被逮捕,2017年7月7日经本院决定被取保候审。

 

辩护人段某,北京市某律师事务所律师。


审理经过

 

北京市平谷区人民检察院以京平检公诉刑诉[2017]8号起诉书指控被告人张某犯非法经营罪,于2017年2月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,决定适用普通程序,公开开庭审理了本案。北京市平谷区人民检察院指派检察员陈速、廖璐出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人段某到庭参加诉讼。案件在审理期间,北京市平谷区人民检察院建议延期审理2次。现已审理终结。


一审请求情况

 

北京市平谷区人民检察院指控,2015年8月至2016年5月间,被告人张某违反《中华人民共和国土地管理法》等相关规定,以北京某物业管理有限公司的名义,在未取得《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建筑工程施工许可证》等建设审批?#20013;?#30340;情况下,在北京市平谷区兴谷开发区5号区8号院内违法建设两栋住宅楼,并进行公开出租,收取预付款、购楼全款等款项,非法经营额?#24067;?#20154;民币3400余万元,?#29616;?#25200;乱市场秩序。

 

公诉机关对指控?#32435;?#36848;事实,向法庭提供了相关证据。公诉机关认为,被告人张某?#30007;?#20026;已构成非法经营罪,提请本院依法惩处。

 

被告人张某对公诉机关指控的事?#23548;?#32618;名均未提出异议。

 

其辩护人的辩护意见为:

 

1、被告人张某违法盖房出租?#30007;?#20026;属于行政违法行为,尚未达到犯罪?#26576;?#24230;;

 

2、被告人作为某物业公司的法定代表人,拥有涉案土地合法的国有土地使用?#20013;?#21482;要经过规划审批,可?#38498;?#27861;建设房屋。违法建设公寓,虽然违反了建筑法的相关规定,但不属于非法经营罪中违反国家市场准入的规定,房地产业不是国家专营专卖?#30007;?#19994;,不属于非法经营罪调整的范畴;本案中张某的非法经营行为没有达到情节?#29616;?#31243;度,以其收取的租金和预付款金额作为非法经营数额,从而认定其非法经营行为情节?#29616;兀?#36829;反罪刑法定原则;

 

3、指控被告人张某构成非法经营罪,没有明确法律依据。现有司法解释未将城市违法建设出售行为规定在刑法第225条?#23567;?#20854;他?#29616;?#25200;乱市场秩序的非法经营行为”;

 

4、本案中买房人非真正受害人,是因政府拆除行政行为导致的,张某积极配合政府拆除建筑,筹措清退资金;

 

5、本案中存在诸多疑点,认定非法经营罪不当。

 

综上,张某?#30007;?#20026;只是行政违法行为,不构成犯罪,建议对其宣告无罪。


本院查明

 

经审理查明,2015年8月至2016年5月间,被告人张某违反《中华人民共和国土地管理法》等相关规定,未经北京某物业管理有限公司决策,以该公司的名义,超出经营?#27573;В?#22312;未取得《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建筑工程施工许可证》等建设审批?#20013;?#30340;情况下,在北京市平谷区兴谷开发区5号区8号院内违法建设两栋住宅楼,并进行公开出租、出售,收取的款项打入其个人账户,非法经营额?#24067;?#20154;民币3400余万元,?#29616;?#25200;乱市场秩序。

 

2016年6月23日,被告人张某被公安机关查获。案发后,被告人张某积极筹措资金退赔房款。

 

上述事实,被告人张某在开庭审理过程中无异议,且有证人孙某、王某、刘某、张某1、贾某、翟某、董某等人的证言,收款?#31449;蕁?#20986;租房屋花名册、出租房屋标注图、房屋情况一览表、《建设工程规划许可证》、《建设用地规划许可证》、《国有土地使用证》、北京市平谷区城市管理综合行政执法监察局责令停止建设通知书、中国农业银行卡交易明?#30422;?#21333;、平谷区兴谷街道办事处出具的退房款情况的报告,公安机关出具的搜查?#20107;肌?#21040;案经过、户籍证明、情况?#24471;鰲?#35270;频资料等证据证明,足以认定。


本院认为

 

本院认为,被告人张某违反国家规定,未经国家有关主管部门许可非法建设并对外租、售房屋,扰乱市场秩序,情节?#29616;兀?#20854;行为已构成非法经营罪,应依法予以惩处。北京市平谷区人民检察院指控被告人张某犯有非法经营罪的事?#30331;?#26970;,提供的证据确实、充分,罪名成立。

 

本案中,被告人张某在未取得相关许可的情况下违法建房,且在接到城管部门的停止建设通知书后继续施工并对外租售,涉案款项高达人民币3400余万元,符合非法经营罪中其他?#29616;?#25200;乱市场秩序的非法经营行为的规定,并非行政违法行为,?#20197;?#25104;恶?#25317;纳?#20250;影响,达到情节?#29616;?#30340;标准,故对其辩护人关于被告人张某不构成犯罪的辩护意见,本院不予采纳;鉴于被告人张某如实供述犯罪事实,真诚认罪悔罪,积极退赔房款,故对其依法从轻处罚,其辩护人的该项辩护意见,本院予以采纳。

 

另,根据被告人张某的犯罪情节及危害后果,判处缓刑不致危害社会,故可依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(四)项、第五十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条之规定,判决如下:


?#38376;?#32467;果

 

一、被告人张某犯非法经营罪,判处有期徒刑一年零六个月,缓刑二年,罚金人民币五万元(缓刑考验期限,从判决确定之日起计算;罚金已缴纳)。

 

二、在案扣押的国有土地使用证七页、建设用地规划许可证三页、建设工程规划许可证三页发还被告人张某;收款?#31449;?#21313;本、出租房屋花名册五页、出租房租标注图二页、房屋情况一览表四页、出租房户型平面图一页、出租房收款相关单据一百六十一页退回公安机关依法处理。

 

如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份,?#21271;?#19968;份。


审判人员

审判长祖鹏

代理审判员唐丽珺

人民陪审员丁宝顺


?#38376;?#26085;期

二〇一七年十二月二十七日

 


鲜花

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